在簽訂公司設(shè)立協(xié)議時(shí)一定要謹(jǐn)慎，因?yàn)橛捎诠驹O(shè)立協(xié)議內(nèi)容不完善而導(dǎo)致股東出現(xiàn)糾紛是很常見的問題。

　　一、公司設(shè)立協(xié)議不當(dāng)有什么法律風(fēng)險(xiǎn)

　　(一)缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　實(shí)踐中，公司的出資人因較少考慮公司設(shè)立過程出現(xiàn)的問題，或缺乏書面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束，權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊，當(dāng)公司設(shè)立活動(dòng)出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時(shí)，糾紛和訴訟可能性增加。而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)劃分的機(jī)會(huì)，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。

　　(二)公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)

　　公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上隸屬民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對(duì)出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要：可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因;可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為;可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責(zé)任等。

　　然而當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議并沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在。實(shí)踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也偶有發(fā)生，違法條款某些是個(gè)別無效，某些則可能影響公司成立。

　　(三)設(shè)立協(xié)議的保密條款

　　公司在設(shè)立過程中，有關(guān)將來公司的很多資料、信息都沒有采用其他保密措施，出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問題，在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確保密條款，尤其是具有特定的專利技術(shù)、技術(shù)秘密，或者具有特殊的經(jīng)營方式或服務(wù)理念的公司，更應(yīng)作保密的約定。

　　對(duì)于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營管理的公司，設(shè)立協(xié)議時(shí)所約定的保密條款應(yīng)擴(kuò)大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益;二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接競爭關(guān)系。

　　(四)缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動(dòng)，但股東因出資的多寡從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對(duì)經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。

　　公司可以通過勞動(dòng)合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對(duì)董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù)，但股東行為的限定，只能通過股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來完成。實(shí)踐中最為常見的缺乏對(duì)股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競爭關(guān)系，在公司存在不參與經(jīng)營的小股東的情況下，這種法律風(fēng)險(xiǎn)更為突出。

　　(五)公司設(shè)立協(xié)議約定不完備的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　公司設(shè)立協(xié)議主要解決設(shè)立人出資問題，所以關(guān)于設(shè)立人出資數(shù)額、方式、時(shí)間的條款必然是設(shè)立協(xié)議的重點(diǎn)，但是僅僅約定上述問題還不算約定完備。

　　二、公司設(shè)立協(xié)議主要條款內(nèi)容有哪些

　　1、設(shè)立人的基本情況;

　　2、擬設(shè)立公司基本情況，如公司名稱、住所、注冊(cè)資本和經(jīng)營范圍等;

　　3、設(shè)立人的出資數(shù)額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限、所占股權(quán)比例、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定等;

　　4、設(shè)立人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù);

　　5、公司設(shè)立不成功時(shí)的費(fèi)用承擔(dān);

　　6、設(shè)立人對(duì)特定信息的保密約定;

　　7、設(shè)立人協(xié)商確定的約束股東特定行為的條款，如競業(yè)限制等;

　　8、違約責(zé)任條款;

　　9、解除協(xié)議條款和爭議解決條款;

　　10、公司利潤的分配。

　　三、簽訂公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意什么法律問題

　　簽訂出資協(xié)議的注意事項(xiàng)：

　　1、首先要審查股東資格

　　由于全體股東要對(duì)發(fā)起設(shè)立公司的行為承擔(dān)連帶責(zé)任，所以一定要審查好股東的資格，包括股東的人品、能力、家庭情況、資產(chǎn)情況、有無對(duì)外大額債務(wù)等。并且對(duì)股東的身份證明最好進(jìn)行備份。

　　2、要明確出資額及出資方式

　　根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。而且，全部股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。所以，一定要明確股東的出資方式和金額。

　　如涉及以土地使用權(quán)及房產(chǎn)作為出資方式，出讓方應(yīng)當(dāng)保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，可以被依法自由轉(zhuǎn)讓。

　　3、要明確約定出資的時(shí)間及財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)等問題

　　由于現(xiàn)在時(shí)常會(huì)出現(xiàn)股東出資不實(shí)或拖延出資的情況，所以，在簽訂出資協(xié)議時(shí)，要明確約定出資的時(shí)間，因?yàn)楣蓶|應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。以及要明確約定貨幣出資、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移問題，如股東以貨幣出資的，應(yīng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶;若以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，則應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。需要辦理所有權(quán)或使用權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)的依法辦理登記手續(xù)。并且股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

　　4、明確股東的出資責(zé)任

　　股東的出資責(zé)任包括出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。

　　(1)股東出資違約責(zé)任，是指股東未按照協(xié)議出資時(shí)，應(yīng)承擔(dān)繳納出資和應(yīng)向足額出資的股東進(jìn)行違約賠償?shù)呢?zé)任。

　　(2)股東出資的資本充實(shí)責(zé)任，是指未按照協(xié)議約定出資的股東對(duì)出資差額的填補(bǔ)責(zé)任，以及其他已出資的股東對(duì)該股東填補(bǔ)責(zé)任的連帶責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任是只適用于公司股東的特殊出資責(zé)任，這種責(zé)任是連帶責(zé)任，股東中的任一人對(duì)全部公司的資產(chǎn)不足均負(fù)有充實(shí)責(zé)任，先行承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任的股東，可以向違約出資義務(wù)的股東求償，也可以要求其他股東分擔(dān)。這種責(zé)任是法律強(qiáng)制責(zé)任，不能通過股東之間的約定、公司章程或股東大會(huì)決議來免除。

　　5、公司未能設(shè)立的責(zé)任的約定

　　(1)對(duì)外責(zé)任。原則上，公司設(shè)立不能，股東應(yīng)對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任;

　　(2)內(nèi)部責(zé)任。對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用如何分擔(dān)的問題;

　　(3)對(duì)由于股東個(gè)人的過失原因造成公司不能設(shè)立致使其他股東利益受到損害的責(zé)任。

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